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《行政处罚法》修订有一道闪电,接着又有两道小闪——臧巨凯 - 振泽看法 - 江苏振泽律师事务所

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《行政处罚法》修订有一道闪电,接着又有两道小闪——臧巨凯


《行政处罚法》修订已完成并予公布,自2021715日起施行。这次修订稿有一个大的闪光点,还有两个小的闪光点。

一、一个大的闪光点

这就是第33条第2款:当事人有证据足以证明没有主观过错的,不予行政处罚。法律、行政法规另有规定的,从其规定。

这样的修订让人惊喜、让人暖心,体现了执法的文明性、处罚的谦抑性,是一种法治进步的表现,将对行政处罚的适用产生重大影响。

旧《行政处罚法》没有这一条款,造成行政机关基本不考虑违法行为人的主观方面。除了极少数的法律、法规和规章明确以“故意”为构成要件,行政机关才略加审查,绝大多数情况下,只要有违法情形,行政机关抡起处罚的大棒就砸,至于是否有主观过错,在所不问。笔者曾经代理过一起行政处罚案件(代理被处罚一方),在听证会上,笔者提交了多份证据,足以证明被处罚人没有主观过错,但案涉机关以“只看后果、无论主观”为由照罚不误(只是减少了罚款数额)。目前该案已进入诉讼程序,有望在一审或者二审阶段翻过来。

新《行政处罚法》之所以作出这样修订,笔者分析,正是基于旧法的漏洞,造成执法实践中大量的“冤假错案”,积累了太多的社会不公,有违依法行政、合理行政和比例原则。行政处罚与刑事处罚有相似之处,都是对人身或者财产进行处罚,只是程度有所不同而已。刑事处罚原则上以故意为要件,少数过失才构成犯罪且有法律的明确规定。新《行政处罚法》将主观过错作为推定情形,但你有证据证明没有主观过错,就不得处罚,这是行政文明和进步的表现,将大大减少“冤假错案”,消弥社会“怨气”,增加社会和谐。

二、两个小的闪光点

1.采用听证案卷排他主义。

旧《行政处罚法》采用的是听证案卷参考主义,即听证的案卷仅供参考,不作为行政处罚的根据。说得直白一点,听证只是走个过场,处不处罚、怎么处罚,还是老子说了算。新《行政处罚法》第65条明确规定:“听证结束后,行政机关应当根据听证笔录,依照本法第57条的规定,作出决定。”即听证笔录应当作为处罚的根据,而不仅仅是参考,即通常所谓的“听证案卷排他主义”。

2.在复议或诉讼阶段,加处罚款数额不予计算。

这个规定的意义特别重大,也特别合理。

旧《行政处罚法》没有这个规定,这就会造成被处罚人的内心恐慌,因为到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的3%加处罚款(注意:每日3%),这个加罚的比例是很吓人的。因此,即使对罚款不服,即使申请了行政复议或者提起行政诉讼,即使这个处罚决定的效力尚处待定状态,你也得先把罚款缴了,不然万一官司输了,每日3%的加罚可不是闹着玩的。而把罚款缴了这个既成事实,对后续的复议或诉讼是有不利影响的。

新《行政处罚法》第73条第3款明确规定:“当事人申请复议或者提起行政诉讼的,加处罚款的数额在行政复议或者行政诉讼期间不予计算。”这就消除了当事人的恐慌心理,暂时可不缴罚款,待复议或者诉讼有了结果之后,或者直接打掉了罚款不用缴了;或者最多只缴纳原罚款数额,而不用缴纳加处罚款了。而罚款未缴,复议机关或者司法机关会更加公平地审理案子。